читать блог
Творческий псевдоним как товарный знак
Закон.Ру – официально зарегистрированное СМИ. Ссылка на настоящую статью будет выглядеть следующим образом: Рожкова М.А. Творческий псевдоним как товарный знак (доклад на секции «Правовая охрана и защита прав на товарные знаки», проходившей в рамках X Международного форума «Интеллектуальная собственность – ХХI век») [Электронный ресурс] // Закон.ру. 2017. 25 апреля. (0,25 п.л.) URL: https://zakon.ru/blog/2017/04/25/tvorcheskij_psevdonim_kak_tovarnyj_znak
Данная статья не претендует на исчерпывающее рассмотрение проблематики использования псевдонима в качестве товарного знака, а призвана обозначить лишь некоторые нюансы, очевидно заслуживающие внимания с целью избежать распространенных ошибок.
С этой целью необходимо прежде всего разобрать положения ст. 19 ГК РФ.
Согласно п. 1 ст. 19 ГК РФ гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Поясняя, А. Эрделевский писал, что здесь определены составные части имени: «К ним в общем случае относятся: личное имя (собственно имя); наименование по отцу (отчество); наследственное семейное наименование (фамилия). Однако из закона или национального обычая может следовать иной состав имени. В частности, в него может не входить отчество человека; как показывает анализ зарубежного права, в редких случаях в состав имени может не входить и фамилия (например, Исландия)»[1].
Далее по тексту для обозначения имени, отчества, фамилии будет использоваться обобщающий термин «имя».
Пункт 1 ст. 19 ГК РФ также устанавливает, что в случаях и в порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя). В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 19 ГК РФ имя физического лица или его псевдоним могут быть использованы с согласия этого лица другими лицами в их творческой деятельности, предпринимательской или иной экономической деятельности способами, исключающими введение в заблуждение третьих лиц относительно тождества граждан, а также исключающими злоупотребление правом в других формах. Пункт 5 ст. 19 ГК РФ закрепляет, что вред, причиненный гражданину в результате нарушения его права на имя или псевдоним, подлежит возмещению в соответствии с настоящим Кодексом.
Из смысла положений ст. 19 ГК РФ следует, что:
1) для гражданина предусмотрена возможность в допускаемых законом случаях использовать псевдоним (вымышленное имя);
2) псевдоним физического лица может использоваться другими лицами в их деятельности только с согласия этого лица;
3) использование псевдонима гражданина другими лицами допустимо только при исключении:
– возможности введения в заблуждение третьих лиц в отношении тождества граждан и
– возможности злоупотребления правом;
4) к случаям использования псевдонима подлежат применению нормы, регламентирующие право на имя.
Право на имя в узком смысле (как право только на ФИО) и право на псевдоним различаются по моменту и основанию их возникновения.
В силу п. 1 ст. 7 Конвенции ООН о правах ребенка от 1989 г., признается, что ребенок обладает правом на имя с момента рождения. Основанием присвоения имени обычно является волеизъявление родителей, причем необходима государственная регистрация имени, которая производится одновременно с регистрацией рождения ребенка (ст. 18 Федерального закона «Об актах гражданского состояния»).
Правом на псевдоним человек «обзаводится» позднее, нежели правом на имя. И для этого не требуется государственная регистрация – право на псевдоним возникает у физического лица с момента начала использования этого псевдонима[2]. При этом отличительной чертой права на псевдоним является то, что это право может быть реализовано в том случае, если такая возможность допускается законом. Так, в п. 12 ст. 47 Закона РФ «О средствах массовой информации» специально закреплено право журналиста распространять подготовленные им сообщения и материалы под псевдонимом.
Вместе с тем, несмотря на обозначенные особенности право на псевдоним является разновидностью «общегражданского» права на имя в широком понимании (охватывающим ФИО, псевдонимы, прозвища, сетевые ники и т.п.). Вследствие этого как и имя гражданина, которое в соответствии с п. 1 ст. 150 ГК РФ отнесено к нематериальным благам, псевдоним является неотчуждаемым и не может передаваться по сделке или переходить от правообладателя к другому лицу по иным основаниям.
В части четвертой ГК РФ в развитие положений п. 1 ст. 19 ГК РФ прямо предусмотрены два случая использования псевдонима. Кодексом установлено, что:
– автор вправе использовать или разрешать использование произведения под псевдонимом (п. 1 ст. 1265 ГК РФ). Это право может быть реализовано авторами в отношении любых произведений, будь то, например, литературное произведение художественного, публицистического, прикладного характера, музыкальное или фотографическое произведение;
– исполнитель вправе указывать свой псевдоним на экземплярах фонограммы или в иных случаях использования исполнения (подп. 3 п. 1 ст. 1315 ГК РФ). Это право может быть реализовано любым исполнителем – актером, музыкантом, певцом, танцором и т.д. и предполагает указание псевдонима на афишах, сайтах, сувенирах и проч.
Следует специально подчеркнуть, что названные права авторов и исполнителей, охватываемые понятием «право на имя», не относятся к интеллектуальным правам. Как указывалось выше, это – разновидность «общегражданского» права на имя.
К сожалению, на практике право на псевдоним обычно понимается как авторское право, а псевдоним причисляют к объектам интеллектуальной собственности, права на который могут отчуждаться по договору.
Такая ошибка, в частности, имела место в известном деле, в котором ООО «Стар Продакшнс» предъявило к Продюсерской компании «Союзконцерт» и ООО «Велес Торг» требование о признании ничтожным договора в части передачи «исключительных имущественных прав» на использование псевдонима «Дима Билан».
Подобное понимание не верно. По смыслу п. 1 и 7 ст. 1259 ГК РФ авторско-правовой охране подлежат (1) произведение в целом, а также (2) часть произведения, (3) его название или (4) персонаж, если они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда. Однако в любом из указанных случаев речь идет о результате творческого труда – объекте авторского права. В то же время псевдоним представляет собой не результат интеллектуальной деятельности, а идентификатор[3] субъекта прав, выделяющий его из числа иных лиц, неразрывно с ним связанный и не допускающий отчуждения (п. 1 ст. 150 ГК РФ).
Вследствие сказанного для решения вопроса о принадлежности псевдонима не имеет значения, придумал ли человек этот псевдоним сам, воспользовался вымышленным именем, предложенным другим лицом, или где-то услышал – если псевдоним используется лицом, то право на него и принадлежат этому лицу независимо от «авторства» (аналогично праву на имя, которым наделяют ребенка родители).
При этом в соответствии с п. 4 ст. 19 ГК РФ обладатель права на псевдоним может дать согласие на использование его псевдонима другим лицом, но в силу п. 1 ст. 150 ГК РФ не может заключать соглашение, предусматривающее отчуждение псевдонима.
Закон не запрещает регистрацию собственного псевдонима в качестве товарного знака. Так, писатель Марина Анатольевна Алексеева зарегистрировала в качестве товарного знака свой творческий псевдоним «Александра Маринина» (а также персонаж своих произведений – «Каменская» и «Настя Каменская»). В подобных ситуациях необходимы доказательства, что регистрируемый псевдоним связан именно с этим конкретным человеком.
В чем плюс подобной регистрации? Регистрация собственного псевдонима в качестве товарного знака позволяет правообладателям в случае незаконного использовании их псевдонима требовать не возмещения морального вреда «носителю» псевдонима (как это предусмотрено ст. 151 ГК РФ), а компенсации за нарушение исключительных прав (ст. 1515 ГК РФ).
Например, некоторое время назад в сети прошла информация о том, что Продюсерский центр «Пудовкин», являющийся правообладателем товарного знака «Витас» (псевдоним автора и исполнителя Виталия Владасовича Грачева), выиграл дело против компании Avtocom, которая выпускала автомобильные сигнализации «Витас» и использовала этот псевдоним в рекламе своей продукции. Согласно публикациям сумма присужденной судом компенсации за нарушение исключительных прав составила 2,5 млн. руб. Очевидно, что в случае предъявления требования о компенсации морального вреда Витасу взысканная сумма была бы значительно скромнее.
Допускается регистрация в качестве товарного знака и чужого псевдонима, но только при соблюдении определенного условия: в соответствии с подп. 2 п. 9 ст. 1483 ГК РФ псевдоним, права на который принадлежат известному в России лицу, могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака только с согласия этого лица (его наследника). Причем это правило распространяется:
– не только на российских граждан, но и иностранцев, известных в России;
– не только на собственно сам псевдоним знаменитости, но и производные от него обозначения.
В связи с изложенным можно вспомнить дело, рассмотренное ведомством по товарным знакам Китая[4].
Компания Shaoxing Modeng Tie & Garment Co Ltd подала заявку на регистрацию товарного знака «ПАКО РАБАН». В регистрации такого знака было отказано, в обоснование чего было указано следующее.
Пако Рабан является очень своеобразным именем, при этом псевдоним «Пако Рабан» используется в течение многих лет испанским модельером Франциско Куэрво Рабанном, который хорошо известен в модных кругах всего мира. Регистрация товарного знака «ПАКО РАБАН» нанесло бы ущерб приоритетному праву Франциско Куэрво Рабанна на имя. С учетом сказанного был сделан вывод о том, что общий принцип, закрепленный ст. 31 Закона о товарных знаках КНР, согласно которому заявки на товарные знаки не должны ущемлять права, подлежит распространению на подобные дела и является правовым основанием для защиты права на имя знаменитости.
В отечественной практике подобных дел немного. Из недавних, в рамках которого был подтвержден приоритет псевдонима перед товарным знаком, можно назвать дело по иску ООО «Айконмедиа», являющегося правообладателем товарного знака «Guf», к известному рэп-исполнителю Алексею Сергеевичу Долматову, выступающему под псевдонимом Guf. Исковые требования были заявлены о взыскании компенсации в размере около 3 млн. руб. и запрете использования знака «Guf» на афишах ответчика. Мосгорсуд отменил решение суда первой инстанции, удовлетворившей заявленные требования, и отказал в иске, исходя из того, что заявка на регистрацию товарного знака была подана истцом значительно позже начала использования псевдонима ответчиком.
Применительно к этому делу хотелось бы сделать одно замечание. Исходя из общего посыла, согласно которому право на псевдоним представляет собой разновидность «общегражданского» права на имя, в случае отсутствия доказательств, подтверждающих злоупотребление правом со стороны лица, использующего псевдоним, нет оснований лишать его права использовать псевдоним и в случае, если право на псевдоним возникло позже даты приоритета товарного знака. Ведь не может быть лишено лицо своих ФИО, если совпадающее ФИО было зарегистрировано в качестве товарного знака :)
Подводя итоги, хотелось бы выразить надежду, что изложенное снимет некоторое вопросы в части допустимости регистрации псевдонима в качестве товарного знака.
P.S. По результатам обсуждения этой заметки здесь и на facebook была написана и опубликована статья: Рожкова М.А. Использование имени и псевдонима, в том числе в качестве товарного знака // Хозяйство и право. № 8. 2017. С. 25-34 (0,6 п.л.)
Заказать правовое заключение / исследование – https://rozhkova.com/
Другие работы автора в открытом доступе – https://rozhkova.com/all.html
[1] Эрделевский А. Право на имя и его защита // Законность. 1999. № 10.
[2] В качестве доказательств использования псевдонима упоминают публикации (для авторов), афиши (для исполнителей), различные договоры, финансовые и иные документы – те, в которых одновременно используется и псевдоним, и реальное ФИО.
[3] Псевдоним по своей сути представляет собой один из уникальных идентификаторов человека. К ним относятся не только зарегистрированные фамилия, имя, отчество, но и творческий псевдоним, уменьшительно-ласкательное (семейное) имя, прозвище, сетевой ник и т.д. (Рожкова М.А. Идентификаторы (https://zakon.ru/blog/2017/01/18/identifikatory)).
[4] http://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=3b52943b-43e4-4c60-bee5-edd78bd71ad1
Похожие материалы
-
Виктор Филипенко24.04.20246
-
Вячеслав Калабин01.04.20242
-
Владимир РастегаевАдвокат20.03.20241
-
Вячеслав Борисов19.03.20240
-
Никита Ивановдоцент кафедры гражданского права и процесса01.03.20248
-
Екатерина Свиридовадоцент КПРЭД21.02.20243
Комментарии(30)
Разумеется, нет. И именно из-за разности объектов. Однако ФИО уже не может быть зарегистрировано в качестве товарного знака (даже самим носителем имени), если совпадающее ФИО уже зарегистрировано (но в каком-то кардинально отличающемся оформлении (цвет, объем, включение иных элементов), позволяющем избежать смешения, полагаю, допустимо. Хотя, наверно, при любых потугах главным элементом такого товарного знака в любом случае останется именно ФИО как словесное обозначение, другие элементы будут второстепенными).
И кстати, не только псевдоним неотчуждаем - товарный знак тоже не может отчуждаться (см. п. 4 ст. 129 ГК РФ).
Да, я неточно выразился. Я о возможности отчуждения права на ТЗ в отличие от права на имя/псевдоним.
В целом, я хотел сказать, что регистрация псевдонима в качестве ТЗ не дает дополнительной защиты права на псевдоним (Вы ведь говорили о плюсах регистрации псевдонима в качестве ТЗ). Совпадающие псевдоним и ТЗ существуют в "параллельных юрисдикциях". Применительно к защите права на ТЗ не имеет значения, псевдоним это или нет.
В двух словах моя мысль в следующем: регистрация псевдонима в качестве ТЗ не дает доп. защиту права на псевдоним; в то же время право на ТЗ не получает доп. защиту ввиду того, что в качестве ТЗ зарегистрирован псевдоним.
Про то, что регистрация псевдонима в качестве товарного знака как раз-таки дает плюсы для защиты псевдонима, я написала. Вы с этим не согласны, но не аргументируете свою позицию.
На мой взгляд, бессмысленно продолжать перебрасываться комментариями в духе "пони бегают по кругу". )
Почему же? Все предусмотренные способы защиты права на ТЗ непригодны для защиты права на псевдоним - об этом тоже не раз написал. Следовательно, плюсы для защиты именно псевдонима не видны. Не прав? )
Это очевидно и никто с этим спорить не будет.
Но в заметке вообще-то речь шла о другом...
К тому же более чем убедительно звучит идея о том, что право на псевдоним - это личное неотчуждаемое право, как и право на имя.
Тем не менее продюсеры, которые вкладывают в артиста немало денег, оказываются в интересной ситуации: регистрировать название коллектива в качестве товарного знака вроде как можно, а название (псевдоним) сольного артиста - нельзя. Мне кажется, тут кроется определенная несправедливость. Получается, что надо либо разрешить, либо запретить регистрацию товарного знака и для одного, и для другого.
Видимо, это объясняется тем, что у коллектива нет личных неимущественных прав на своё наименование. Музыкальный коллектив, с точки зрения охраны права на товарный знак, рассматривается как некий условный товар, для которого можно избрать наименование по общим правилам регистрации товарного знака.
При этом есть некоторые гарантии и для наименований музыкальных групп. Теоретически, "левому" заявителю, то есть тому, кто к музыкальному коллективу не имеет никакого отношения, могут отказать в регистрации товарного знака в отношении услуг 41-го класса МКТУ, если заявка на это наименование подана после того, как наименование музыкального коллектива стало известным.
В этом случае в регистрации товарного знака может быть отказано не на основании пп. 2 п. 9 ст. 1483 ГК РФ, а на основании введения в заблуждение - п. 3 ст. 1483 ГК РФ. На этом основании отказывают в регистрации товарных знаков лицам, пытающимся захватить чужой товарный знак. Например компании, которая решила зарегистрировать за собой наименование уже существующего на российском рынке иностранного товара, которое иностранный правообладатель почему-то забыл/не успел зарегистрировать в России в качестве товарного знака.
Если же продюсер или кто-либо еще зарегистрировали псевдоним, под которым артист уже выступал где-то когда-то до вступления в правоотношения с продюсером и артист не давал явного письменного согласия на регистрацию товарного знака, то такая регистрация должна аннулироваться (пока, правда, оснований таких в ГК РФ нет, кроме случая, когда псевдоним принадлежит известному в Российской Федерации лицу, хотя критерии известности отсутствуют, и до заключения контракта с продюсером артист вряд ли является известным в РФ).
То есть попытаться разграничить псевдоним как истинно личное и «некоммерческое обозначение» субъекта права, который приобрел его как раз своей волей, после того, как сам принял решение выступать под таким псевдонимом, и псевдоним как коммерчески выверенное обозначение, придуманное жадным до денег капиталистом-продюсером.
По поводу продюсеров. Они (вернее их юристы) в поиске выхода из ситуации: в частности, по тому же делу Димы Билана речь пытались вести о "проекте Дима Билан" (см. занимательное постановление ФАС МО от 19 ноября 2008 г. N КГ-А40/8332-08 по делу N А40-26824/07-27-240).
Здесь же не могу не заметить, что еще на стадии начала "раскрутки" артиста ничто не мешает продюсерскому центру зарегистрировать на себя товарный знак, который совпадает с псевдонимом "раскручиваемого" артиста. Поскольку псевдоним в этой ситуации принадлежит еще не известному в России лицу, то по смыслу подп. 2 п. 9 ст. 1483 ГК РФ его регистрация в качестве товарного знака НЕ ТРЕБУЕТ СОГЛАСИЯ "носителя" этого псевдонима. Но получается, что такое согласие необходимо получить в силу правила абз. 2 п. 4 ст. 19 ГК РФ :)
И здесь нельзя не вспомнить Японию, где (правда, в отношении имени) признается, что в случае, если хочется зарегистрировать имя в качестве товарного знака, надо найти ВСЕХ людей с таким именем и спросить их ВСЕХ, не возражают ли они против регистрации их имени в качестве товарного знака :)) (см.http://www.rc-iplaw.com/newsletter/trademark10/)
Занявшись этой проблематикой, с ужасом представляю, как будут рассматриваться судебные дела о псевдонимах (как раз вчера после этого доклада ко мне подошли коллеги с вопросами о приоритете права на псевдоним перед правом на товарный знак, и мы обсудили несколько чисто практических проблем). Куда ее понесет, эту практику...
1) Что охраняется авторским правом - объективная форма выражения произведения, или таки контекст восприятия этой формы (включая средство индивидуализации физического лица - автора)
2) Средство индивидуализации физического лица - имя - сходно по правовому режиму со средством индивидуализации коммерсанта - коммерческим обозначением, ибо возникает и охраняется вне зависимости от формальностей по его регистрации (first to use and famous).
1. Не буду оригинальной, если напишу, что традиционной для авторского права является охрана формы (тогда как для патентного права - содержания).
2. Имя физического лица имеет ту же природу, что и фирменное наименование юридического лица (коммерческое обозначение призвано выделять бизнес, а не самого коммерсанта). По поводу того, что право на фирменное наименование коммерческих организаций - никакая не интеллектуальная собственность и зря его запихнули в часть 4 ГК, писала много раз (например, здесь: Защита деловой репутации в случаях ее диффамации или неправомерного использования (в сфере коммерческих отношений): Науч.-практ. пособие / Под общ. ред. д.ю.н. М.А. Рожковой. – М.: Статут, 2015)
И именно поэтому и говорю про коммерческое обозначение, а не ФН. А то, что у нас КО не соответствует своему изначальному прообразу trade name, я уже говорил.
То, что de lege lata у нас авторским правом охраняется форма сомнений нет, однако по факту прямо не прописанные в позитивном праве элементы контекста восприятия и индивидуализации автора также включаются на практике в объем авторского права.
Поэтому тут вопрос не в том, что есть, а в том. как должно быть это правоотношение прописано в нормах.
Средства индивидуализации авторов общепризнанны и давно являются элементом естественного права физического лица на репутацию (в том числе, деловую, творческую, коммерческую и пр., помимо чести и достоинства).
Сонмы литературных негров, пишущих романы для раскрученных брендов Марининой и т.п., или патентных негров, пишущих полезные модели для их "авторов" тому примером.
Контекст восприятия произведения на самом деле признан в позитивном праве - это то самое право на пародию, то есть право изменить контекст восприятия известной ранее объективной формы выражения.
Но это лишь один частный случай изменения или создания контекста восприятия, и я тут как раз манифестирую за эмансипацию этого критерия и официального включения его в объем авторского права.
Без этого понять, что там и почему написано в законе про право на неприкосновенность произведения решительно невозможно.
Но от того, что суслика не видно, ничего не меняется - он все равно есть.
Самого по себе тождества или сходства до степени смешения между отдельным товарным знаком и псевдонимом недостаточно. Важно ещё, чтобы товарный знак был зарегистрирован в отношении тех конкретных товаров/услуг, для которых используется псевдоним.
Применительно к музыкальному бизнесу это будет, например, регистрация в отношении таких услуг 41-го класса, как организация и проведение концертов, выпуск музыкальной продукции, шоу-программы, развлечения.
Регистрация совпадающего с псевдонимом товарного знака в отношении, например, одежды (товары 25-го класса МКТУ), не должна по общему правилу препятствовать кому-либо начать музыкальную карьеру под таким же псевдонимом и после регистрации товарного знака. Но вот с выпуском одежды с таким псевдонимом проблемы уже могут возникнуть.
Не всегда, увы, получается тихо и мирно.
В описанном ранее деле GALA GALOLBO (Классический случай обратного захвата домена - https://zakon.ru/blog/201...zahvata_domena ) как раз и разбиралась ситуация, когда дизайнер придумала себе псевдоним и создавала свои работы под этим псевдонимом, а пришла сторонняя дама и зарегистрировала этот псевдоним на себя, впоследствии взыскав с первой 300 тысяч за использование чужого товарного знака.
Недавно мне рассказывали похожий случай. Два гражданина, один из которых имел псевдоним и придумал оригинальную технологию для производства продукции, учредили компанию. Чтобы закрепить псевдоним, зарегистрировали его на компанию в качестве товарного знака. Потом, как водится, соучредители поссорились, второй "отжал" компанию вместе с технологией и товарным знаком, а первый остался с псевдонимом.
Все же псевдоним чаще используется для осуществления творческой деятельности, а не оказания услуг/продажи товаров, хотя, конечно, одно другое не исключает :) Кстати тот же товарный знак "Витас" был зарегистрирован в отношении товаров/услуг 9, 16, 25, 30, 32, 33, 35, 40, 41, 43 классов.
Из близких лично для меня примеров преспокойно сосуществуют в России псевдоним рэпера N1NT3ND0 и многочисленные товарные знаки NINTENDO - крупного бренда в мире видеоигр. N1NT3ND0 - это один из псевдонимов Василия Вакуленко, наиболее известного как Баста. Думаю, что при более серьёзном поиске найдутся и другие примеры.
Описанные Вами проблемы, относятся больше к недобросовестной конкуренции или даже уголовному праву, чем к соотношению права на псевдоним и товарный знак. То есть эти примеры говорят о несовершенстве законодательного регулирования, возможных злоупотреблениях, но не о том, какое право и в каких ситуациях преобладает.
Тем более, что псевдоним, как Вы достаточно ясно и подробно объяснили в своей заметке, "дело личное" и "индивидуализирует" только людей. Соответственно, использование обозначения, пусть и тождественного псевдониму, в отношении товаров (ювелирных изделий) может и не считаться использованием псевдонима, а использованием фантазийного наименования продукции.
P.S. Про то, что профессор РГАИС Василий Вакуленко помимо звучного псевдонима Баста имеет еще и псевдоним N1NT3ND0 не знала. Забавно.
По этому поводу интересную позицию высказал СИП:
Постановление Президиума Суда по интеллектуальным правам от 31.10.2016 N С01-892/2016 по делу N СИП-238/2016
Когда слово-псевдоним имеет несколько значений, а не связано только с конкретным человеком, важно установить, как потребители воспринимают это слово именно для товаров/услуг, в отношении которых товарный знак регистрируется.
Понимаю, что такие случаи будут нечастыми - многие псевдонимы ведь действительно уникальны, - но всё же возможна регистрация товарного знака, тождественного или сходного до степени смешения с известным псевдонимом, в отношении конкретных товаров/услуг.
В качестве примера можно вспомнить Ёлку, в отношении которой даже Википедия специально уточняет: Ёлка (певица) - https://ru.wikipedia.org/...B8%D1%86%D0%B0) :)